（一）碳資產(chǎn)屬于何種權利？

　　擔保是一個典型的民事法律行為。碳資產(chǎn)擔保是否有效，首先要解決碳資產(chǎn)在法律上究竟屬于何種財產(chǎn)權利這個前提問題，否則“皮之不存，毛將焉附”。這倒不是純粹法理討論，而是一個直接關系到碳資產(chǎn)擔保是否具有可操作性、是否會被債權人接受的法律實務問題。

　　1.初始權利來源于行政許可

　　從其產(chǎn)生方式上看，企業(yè)獲得的碳排放配額來源于生態(tài)環(huán)境主管部門直接分配，核證自愿減排量在主管部門備案后產(chǎn)生，相關權利均來源于行政許可。

　　2.財產(chǎn)屬性的會計確認

　　碳交易市場開啟后，碳排放配額就成為一種可貨幣化、可交易轉讓的資產(chǎn)，被賦予了商品的屬性。初始權利來源于行政許可的碳資產(chǎn)，目前已被財政部2019年12月16日發(fā)布《碳排放權交易有關會計處理暫行規(guī)定》（財會〔2019〕22號），從會計上確認為一種資產(chǎn)（財產(chǎn)）：

　　●“重點排放企業(yè)通過購入方式取得碳排放配額的，應當在購買日將取得的碳排放配額確認為碳排放權資產(chǎn)，并按照成本進行計量。重點排放企業(yè)通過政府免費分配等方式無償取得碳排放配額的，不作賬務處理。”

　　●“重點排放企業(yè)應當設置‘1489碳排放權資產(chǎn)’科目，核算通過購入方式取得的碳排放配額。”

　　●“重點排放企業(yè)的國家核證自愿減排量相關交易，參照本規(guī)定進行會計處理，在‘碳排放權資產(chǎn)’科目下設置明細科目進行核算。”

　　這說明，碳資產(chǎn)在客觀上已經(jīng)成為一項財產(chǎn)權利。

　　3.《民法典》項下的民事權利譜系尚未涵蓋碳資產(chǎn)

　　碳資產(chǎn)的權利來源于行政許可，本身是“公法”（行政法）上的權利，但財務會計上已經(jīng)將其確認為一種財產(chǎn)，這樣又具備了“私法”（民法）上民事權利的性質。

　　作為一項財產(chǎn)權利，“碳資產(chǎn)”又屬于《民法典》規(guī)定的哪一類權利呢？

　　按照《民法典》第五章（民事權利）的規(guī)定，民事主體的財產(chǎn)權利包括：物權（第114條～116條）、債權（第118條～121條）、知識產(chǎn)權（第123條）、繼承權（第124條）、股權和其他投資性權利（第125條）、數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的權利（第127條）以及“法律”規(guī)定的其他民事權益（第126條）。

　　對照上述權利類別，碳資產(chǎn)從性質上看似乎只與物權最為接近。那么，碳資產(chǎn)是否就屬于《民法典》上的物權呢？

　　《民法典》關于物權的規(guī)定遵循了“物權法定”原則，重申了物權的種類和內容應由法律規(guī)定（第116條），且物權客體必須是“物”（包括“動產(chǎn)”和“不動產(chǎn)”）或“法律”認定的其他客體（第115條）。碳排放權以及核證自愿減排量，顯然并非動產(chǎn)或不動產(chǎn)，目前中國也沒有全國人大或全國人大常委頒布的“法律”對碳資產(chǎn)及其交易進行規(guī)范，因此，碳資產(chǎn)目前并不屬于民法上“物權”。

　　也正是由于中國尚無“法律”一級的立法規(guī)范碳資產(chǎn)，碳資產(chǎn)不僅不構成《民法典》上的“物權”，甚至也不屬于《民法典》第126條所指的“法律規(guī)定的其他民事權利和利益”范疇。

　　4.碳資產(chǎn)的權利屬性亟需立法明確

　　應該說，碳資產(chǎn)權益其實就是中國在過去十多年間為應對氣候變化、促進綠色低碳發(fā)展而建設碳排放權交易市場的實踐過程中產(chǎn)生的新型財產(chǎn)權益，雖源于行政許可，具有類似專利權等經(jīng)行政許可授予的無形財產(chǎn)權的特征，但又具有類似《民法典》上用益物權（如自然資源使用權、探礦權、采礦權、取水權等）的特征，是一項兼具“公權”和“私權”雙重屬性的特殊權利。

　　生態(tài)環(huán)境部對全國碳排放權交易的機制設計，不僅規(guī)定了碳排放權的登記、交易等環(huán)節(jié)，也提及有關司法機關凍結、扣劃碳排放權的保全或強制執(zhí)行等事宜，這也使得碳權益更具有類似于銀行賬戶存款、證券（股票或債券）的性質。

　　由于尚缺乏明確的立法依據(jù)，碳資產(chǎn)權益目前在中國《民法典》所列的民事財產(chǎn)權利譜系中找不到恰切位置，暫時面臨“什么都不是”的尷尬局面。按照《民法典》，這一問題無法通過部門規(guī)章解決，而亟需通過“法律”一級的立法予以規(guī)范，從而奠定碳資產(chǎn)作為一項民事權益的法律基礎、夯實碳資產(chǎn)作為可擔保財產(chǎn)的法律依據(jù)。