總體而言，韓國碳排放交易制度具有立法先行、法律位階高、立法層次清晰、對排放數(shù)據(jù)真實性的法律保障完善、對二級市場監(jiān)管的規(guī)定充分、法律責(zé)任規(guī)定健全等明顯特點。

1. 從立法過程和外在表現(xiàn)形式看

第一，就立法過程而言，韓國碳排放交易制度的制定經(jīng)歷了從公眾對其缺乏認(rèn)知、部分利益集團(tuán)極力反對，到不同利益集團(tuán)之間相互博弈、不斷妥協(xié)，再到最終實現(xiàn)碳排放交易立法的過程。

第二，就地位而言，與已經(jīng)建立碳排放交易制度的國家或者地區(qū)相同，韓國碳排放交易制度在該國控制溫室氣體排放法律制度體系中處于核心地位。

第三，從立法動議而言，韓國政府制定碳排放交易制度的最終目的并非為控制溫室氣體排放，而是在國際社會率先實現(xiàn)經(jīng)濟社會發(fā)展的低碳轉(zhuǎn)型，提高韓國在國際社會中的綠色競爭力。

第四，就法律淵源而言，韓國碳排放交易制度體系包括“《韓國低碳綠色增長基本法》（基本法/上位法依據(jù)）+《溫室氣體排放配額分配與交易法》（一般法律/專門法系統(tǒng)規(guī)定）+《溫室氣體排放配額分配與交易法實施法令》（條例/行政法規(guī)進(jìn)一步細(xì)化）+其他有關(guān)配套法律制度”。

2. 從立法文本本身的具體內(nèi)容看

第一，在關(guān)鍵問題上采取保守謹(jǐn)慎、邊做邊學(xué)的態(tài)度。比如，在配額（或者碳排放權(quán)）的法律性質(zhì)問題上未做出明文規(guī)定，與世界其他國家或者地區(qū)碳排放交易立法例在該問題的普遍做法保持一致。因為世界各國實務(wù)界和理論界對碳排放權(quán)或者配額的法律性質(zhì)尚未達(dá)成共識。再如，韓國現(xiàn)行碳排放交易制度主要是針對無償分配配額的情形，而對有償分配配額情形下可能遇到的問題則未作太多規(guī)定。這主要是因為即便對于韓國立法者而言，碳排放交易市場也是一種新生事物，尚不能充分把握碳排放交易二級市場上可能發(fā)生的情形。

第二，在具體法律規(guī)范上規(guī)定詳細(xì)、具有較強可操作性。比如，為保障韓國碳排放交易體系順利運行，《溫室氣體排放配額分配與交易法》明確規(guī)定韓國戰(zhàn)略與金融部應(yīng)當(dāng)制定一個關(guān)于韓國碳排放交易體系運行的總體規(guī)劃，并對該總體規(guī)劃應(yīng)當(dāng)包括的事項進(jìn)行了明確規(guī)定，增強了公眾尤其是低碳投資者對韓國碳排放交易市場和韓國經(jīng)濟社會低碳轉(zhuǎn)型的預(yù)期和信心。對溫室氣體排放配額國家分配計劃應(yīng)當(dāng)包括的內(nèi)容進(jìn)行了明確規(guī)定。建立了針對被監(jiān)管實體進(jìn)入退出碳排放交易市場的動態(tài)機制，對其相應(yīng)的配額分配和調(diào)整也進(jìn)行了明確規(guī)定。對碳排放交易機構(gòu)的監(jiān)管及其法律依據(jù)做出了明確規(guī)定。

第三，特別值得借鑒的是，在碳排放報告數(shù)據(jù)真實性、碳排放交易二級市場監(jiān)管、被監(jiān)管實體正當(dāng)權(quán)益保護(hù)和碳排放交易市場違法行為的法律責(zé)任部分都做了較為充分的規(guī)定。為保障碳排放數(shù)據(jù)的真實性，《溫室氣體排放配額分配與交易法》對被監(jiān)管實體溫室氣體排放年度報告應(yīng)當(dāng)包括的內(nèi)容進(jìn)行了明確規(guī)定。對于二級市場的監(jiān)管，《溫室氣體排放配額分配與交易法》規(guī)定準(zhǔn)用韓國《金融投資服務(wù)和資本市場法》的有關(guān)規(guī)定。這一方面為二級市場監(jiān)管提供了法律依據(jù)，另一方面也降低了立法機關(guān)或者監(jiān)管機關(guān)另行單獨制定有關(guān)碳排放交易二級市場監(jiān)管規(guī)則的立法難度和立法成本。在被監(jiān)管實體合法權(quán)益的保護(hù)部分，在要求被監(jiān)管實體履行義務(wù)的同時，也為保障其合法利益提供了法律依據(jù)。在法律責(zé)任部分，不僅規(guī)定了被監(jiān)管實體不依法提交與其實際碳排放量相等的配額產(chǎn)生的法律責(zé)任，而且規(guī)定了實施影響交易安全和市場秩序行為的法律責(zé)任。

在我國，關(guān)于全國碳排放交易制度已經(jīng)有兩個法律文本，即由國家發(fā)展改革委以部門規(guī)章形式頒布的《碳排放權(quán)交易管理暫行辦法》和正在制定并報國務(wù)院法制辦審議的《碳排放權(quán)交易管理條例》（送審稿）。對于前者，其意義與此說是指導(dǎo)全國碳排放交易市場的建立，毋寧說是表明國家建立全國碳排放交易市場的決心，展現(xiàn)中國在控制溫室氣體方面負(fù)責(zé)任大國的國際形象。對于后一個法律文本則提高了碳排放交易制度的立法位階，對全國碳排放交易制度進(jìn)行了一定的完善。但是，該兩個立法文本均過于抽象，缺乏可操作性，且偏重碳排放交易一級市場的建構(gòu)，對碳排放交易二級市場缺乏應(yīng)有的制度設(shè)計。結(jié)合韓國的立法經(jīng)驗，現(xiàn)對我國建立全國碳排放交易制度提出如下建議。

1. 盡快制定專門的應(yīng)對氣候變化法，為開展全國碳排放交易提供上位法依據(jù)。盡管國家發(fā)展改革委在2014 年12 月制定了部門規(guī)章形式的《碳排放權(quán)交易管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》），為在全國開展碳排放權(quán)交易活動提供了法律依據(jù)，但是，按照《立法法》（2015年修正），部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項①；行政法規(guī)的制定依據(jù)則是為執(zhí)行法律的規(guī)定或者經(jīng)全國人大及其常委會的授權(quán)決定。顯然，《暫行辦法》以及正在制定的《碳排放權(quán)交易管理條例》將面臨缺乏上位法依據(jù)的問題。為此，我國應(yīng)當(dāng)盡快制定專門性的《應(yīng)對氣候變化法》或者《低碳發(fā)展促進(jìn)法》為碳排放權(quán)交易制度提供上位法依據(jù)。［15］這是世界上已經(jīng)建立碳排放交易體系的國家或者地區(qū)的通行做法。

2. 制定開展全國碳排放交易的總體規(guī)劃，增強公眾對我國開展碳排放交易活動的長遠(yuǎn)預(yù)期。盡管我國正在制定《碳排放權(quán)交易管理條例》，但是從已經(jīng)報送國務(wù)院法制辦審議的送審稿看，仍然缺乏對制定全國碳排放交易總體規(guī)劃的制度設(shè)計。這樣會增強全國碳排放交易制度的不確定性，不利于增強公眾尤其是低碳投資者對開展全國碳排放交易制度的信心，也不利于推動低碳基礎(chǔ)設(shè)施投資。因為低碳基礎(chǔ)設(shè)施投資必然涉及產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、能源結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型，而這些行業(yè)和領(lǐng)域又屬于資金密集型行業(yè)，所以對投資回報穩(wěn)定性的要求較高。

3. 進(jìn)一步明確對納入碳排放交易監(jiān)管的排放單位及其碳排放年度報告的要求。國家發(fā)展改革委有關(guān)官員指出：“基礎(chǔ)是中國未來碳市場建設(shè)的關(guān)鍵”。但是，我國開展全國碳排放交易所需要的碳排放數(shù)據(jù)的真實性并不夠牢固，保證碳排放數(shù)據(jù)真實性的法律依據(jù)不夠充分，相應(yīng)的法律責(zé)任也缺乏應(yīng)有力度。建立在我國碳排放交易制度中增加納入碳排放交易監(jiān)管的排放單位的動態(tài)調(diào)整機制。對符合碳排放交易監(jiān)管條件排放單位應(yīng)當(dāng)及時將其納入全國碳排放交易制度監(jiān)管，因為這涉及對符合監(jiān)管條件的企業(yè)的公平對待問題。同時，對納入監(jiān)管排放單位的溫室氣體排放年度報告，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確其溫室氣體排放年度報告的要求及應(yīng)當(dāng)包含的內(nèi)容。為確保重點排放單位碳排放量數(shù)據(jù)的真實性，應(yīng)當(dāng)賦予第三方核證機構(gòu)、碳排放交易監(jiān)管機關(guān)享有對重點排放單位的現(xiàn)場調(diào)查權(quán)，以實現(xiàn)其碳排放實際情況、監(jiān)測計劃與溫室氣體排放年度報告三者相一致。

4. 明確對碳排放交易二級市場進(jìn)行監(jiān)管的法律依據(jù)，強化對碳排放交易二級市場監(jiān)管的法律責(zé)任。以總量控制與交易為表現(xiàn)形式的碳排放交易制度，與環(huán)境法已經(jīng)存在的重點污染物總量控制制度基本原理相同，兩者不同之處在于前者存在一個人造的配額交易市場。一旦有市場，就必然可能有各種諸如不正當(dāng)競爭、壟斷等破壞市場秩序的違法行為產(chǎn)生。因此，就需要制定相應(yīng)的維護(hù)碳排放交易市場秩序的法律規(guī)則。分析我國現(xiàn)有兩個全國碳排放交易制度的法律文本以及7 個地方碳排放交易試點的做法，可以發(fā)現(xiàn)目前關(guān)于碳排放交易二級市場秩序調(diào)整的法律規(guī)則要么授權(quán)由碳排放交易監(jiān)管機關(guān)制定，要么授權(quán)碳排放交易機構(gòu)制定。對于是否可以適用《反不正當(dāng)競爭法》和《反壟斷法》的有關(guān)規(guī)定則缺乏明確規(guī)定。同時，對于破壞我國碳排放交易市場秩序的違法行為的種類及其相應(yīng)的法律責(zé)任，上述兩個法律文本也缺乏明確規(guī)定。同時，對于碳排放交易機構(gòu)本身的監(jiān)管也缺乏明確的法律依據(jù)。相比之下，韓國碳排放交易法則直接規(guī)定關(guān)于韓國碳排放交易機構(gòu)的監(jiān)管適用韓國證券和交易法等法律法規(guī)，關(guān)于韓國碳排放交易二級市場秩序的調(diào)整則準(zhǔn)用韓國《金融投資服務(wù)和資本市場法》的有關(guān)規(guī)定，同時對破壞韓國碳排放交易二級市場秩序的違法行為的法律責(zé)任也進(jìn)行了充分的規(guī)定。因此，我國全國碳排放交易立法應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定對碳排放交易機構(gòu)的法律依據(jù)、破壞碳排放交易二級市場的違法行為種類及其相應(yīng)的法律責(zé)任。

5. 建立被監(jiān)管實體合法權(quán)益保護(hù)的體制機制。為保護(hù)被監(jiān)管實體在碳排放數(shù)據(jù)方面的合法權(quán)益，韓國碳排放交易制度建立了排放數(shù)量確認(rèn)委員會。同時，針對被指定為被監(jiān)管實體、排放配額分配、已經(jīng)分配配額的調(diào)整和回收、排放數(shù)量的認(rèn)定等問題，韓國碳排放交易制度都建立了旨在保護(hù)被監(jiān)管實體合法利益的申訴機制。反觀我國現(xiàn)有兩個全國碳排放交易立法本文，則缺乏關(guān)于保護(hù)被監(jiān)管實體合法權(quán)益的機構(gòu)設(shè)置和制度安排。因此，在我國，針對被納入碳排放交易監(jiān)管問題、配額分配及其調(diào)整問題、排放數(shù)量的認(rèn)定等問題，全國碳排放交易立法應(yīng)當(dāng)做出有關(guān)保護(hù)被監(jiān)管實體合法權(quán)益的法律制度設(shè)置。